律师本色 第398节 (第5/8页)

充分，被告人已经构成诈骗罪。而且诈骗数额巨大，建议判处被告人八年有期徒刑。完毕。”女检察员底气十足的发言道。

    ……

    “被告人的辩护人发表辩护意见。”审判长按部就班的走着程序。

    “审判长、审判员：辩护人对公诉人指控的犯罪事实不持异议，但是对于本案的定性持有异议，本案被告人的行为不构成诈骗罪，应构成盗窃罪，理由如下：

    一、在本案中，被告人既采用了欺骗的方式（驱鬼忽悠人），又采用了窃取的手段（调包）侵占他们他人财产，本案被告人的行为性质是盗窃还是诈骗，关键是看行为人获取财物时起决定性作用的手段是窃取还是欺骗。

    辩护人认为，在诈骗犯罪中，受骗人的处分行为必须是基于认识错误，而认识错误的产生是由于行为人的欺骗行为。

    一般诈骗案中，被害人处分财产的意识具有三个特征：

    1、被害人基于此错误认识产生处分特定财物的意思。

    2、被害人在错误认识的指导下‘自觉自愿’地处分特定财物。

    3、被害人明确知道处分特定财物就是转移财物控制权。

    处分行为则意味着将财产转移给被告人或第三者占有，即由行为人或第三者事实上支配财产，并不要求受骗人将财物的所有权处分给被告人。

    而在盗窃案中，被害人既没有处分财物的意识，也没有处分财物的行为。

    本案中，被害人牛天玉等人暂时交付财物的目的是让被告人利用财物请神“施法驱鬼”，虽然形式上财物已经交付被告人实际持有，